Due Diligence

Due Diligence

Définition et classification du terme Due Diligence

Le terme « Due Diligence » désigne l’examen minutieux d’une entreprise, d’un actif ou d’un projet dans le cadre d’une transaction prévue. Littéralement traduit de l’anglais, Due Diligence signifie « diligence requise » et décrit des activités d’analyse et de recherche approfondies visant à évaluer les opportunités, les risques, ainsi que les conditions économiques, juridiques et fiscales.

La Due Diligence est fréquemment utilisée dans le contexte d’acquisitions, d’investissements, de coopérations ou de transactions immobilières. L’objectif est de vérifier de manière exhaustive les situations réelles, la valeur et les risques potentiels avant la conclusion d’un contrat, afin d’assurer une transparence pour la prise de décision.

Rôle au quotidien du cabinet : importance et champs d’application typiques

Dans la pratique quotidienne d’un cabinet, la Due Diligence revêt une importance centrale. Elle permet aux clients de prendre des décisions éclairées et sécurisées lors de transactions économiques. Les domaines d’application typiques au sein du cabinet sont :

• Acquisitions d’entreprises (Mergers & Acquisitions, M&A) : Ici, l’entreprise cible est analysée en détail.
• Transactions immobilières : Lors de l’acquisition ou de la cession de biens immobiliers, les aspects juridiques, techniques et économiques sont examinés.
• Participations et joint-ventures : La prise de participation dans d’autres entreprises ou la création d’entreprises communes nécessite une analyse approfondie.
• Tours de financement et investissements : Il s’agit ici de comprendre l’environnement financier et opérationnel de la société cible.

L’accent est toujours mis sur la collecte, l’évaluation et l’analyse complètes des informations, afin de protéger les clients contre des risques inattendus.

Processus, déroulement et méthodes

La réalisation d’une Due Diligence se fait en plusieurs phases et à l’aide de différentes méthodes. Le déroulement est souvent similaire, mais il est adapté individuellement selon la transaction.

Déroulement d’une Due Diligence

1. Préparation et planification : Le périmètre et les objectifs, appelés « scope », sont définis et l’équipe d’évaluation est constituée.
2. Collecte des informations : Les documents, contrats et informations pertinents sont mis à disposition par l’entreprise cible, généralement via une plateforme de données numérique (dite data room).
3. Analyse et évaluation : Les examinateurs analysent la documentation recueillie et l’évaluent en termes de risques, d’opportunités et d’éventuelles particularités.
4. Rédaction du rapport : Les résultats sont résumés dans un rapport, qui contient les conclusions essentielles, les risques et les recommandations (Due Diligence Report).
5. Suivi et communication : Les questions en suspens sont clarifiées avec l’entreprise cible, le rapport est discuté avec le client.

Champs d’audit typiques

Selon la transaction, les projets de Due Diligence comportent différents domaines d’examen :

• Due Diligence juridique : Vérification de la structure organisationnelle, des contrats, des relations d’actionnariat et du respect des obligations légales.
• Due Diligence financière : Évaluation de la situation financière, du bilan, des dettes et de la liquidité.
• Due Diligence fiscale : Examen de la situation fiscale et des risques fiscaux éventuels.
• Due Diligence environnementale : Examen des obligations et contraintes environnementales.
• Due Diligence technique et opérationnelle : Contrôle des processus de production, des systèmes informatiques et de l’organisation.

Conditions générales et normes

La réalisation de la Due Diligence suit certaines exigences organisationnelles et des standards visant à garantir des résultats fiables et vérifiables.

Exigences organisationnelles

• Confidentialité : Toutes les informations et documents sont traités de manière strictement confidentielle. En général, des accords de confidentialité spéciaux (Non-Disclosure Agreements, NDA) sont conclus avant le début de l’examen.
• Droits d’accès : L’accès aux informations sensibles est souvent réparti par étapes et attribué à des personnes spécifiques.
• Gestion du temps : Les audits de Due Diligence sont souvent limités dans le temps ou soumis à des « deadlines ».
• Travail en équipe : La Due Diligence nécessite la collaboration de professionnels issus de différentes spécialités (par exemple droit, fiscalité, finances).

Outils techniques et data rooms numériques

Avec la digitalisation, les documents et la communication sont de plus en plus organisés via des data rooms sécurisés. Ces plateformes permettent une collecte structurée et un accès ciblé aux documents. Divers logiciels assistent également l’audit systématique, la documentation et la rédaction des rapports.

Méthodes courantes

• Checklists : Des checklists standardisées aident à ne pas oublier de champs d’audit importants.
• Processus Q&R : Les éventuelles questions sont collectées, structurées et transmises à l’entreprise cible.
• Structures de rapport : Les Due Diligence Reports suivent généralement une structure prédéfinie, afin de fournir des résultats pertinents et comparables.

Lien avec la pratique : activités quotidiennes

Pour les collaborateurs d’un cabinet, la Due Diligence constitue un élément clé des missions lors de transactions ou de projets importants. Les tâches vont de la recherche et l’examen des documents à l’analyse autonome des risques et à la rédaction de sous-rapports.

Dans la pratique, contribuer à une Due Diligence signifie :

• Travail en équipe : Comme plusieurs participants issus de différents domaines collaborent lors d’une Due Diligence, la coordination et la coopération sont importantes.
• Approche structurée : L’utilisation de checklists et la documentation rigoureuse des résultats du travail sont indispensables.
• Responsabilité individuelle : Le traitement autonome de certains champs d’audit fait partie du quotidien professionnel et permet aux débutants d’assumer un rôle à responsabilité.
• La rédaction de rapports : Les jeunes collaborateurs contribuent régulièrement à l’évaluation des résultats et à la rédaction de sections du Due Diligence Report.

Opportunités et défis au quotidien du cabinet

Opportunités

• Initiation précoce aux relations économiques : Les jeunes talents obtiennent une vision pratique des processus lors de transactions importantes.
• Possibilités de développement variées : Le travail développe les capacités d’analyse et prépare à des missions complexes.
• Comparabilité et standardisation : L’utilisation de processus standardisés crée de la sécurité lors du traitement de nouveaux dossiers.

Défis

• Pression temporelle : Les projets de Due Diligence sont souvent soumis à des délais extrêmes.
• Volumes importants de documents : L’audit de grandes quantités de documents exige endurance et concentration.
• Enjeux complexes : Il faut saisir l’ensemble des aspects économiques, organisationnels et juridiques dans une perspective globale.
• Coordination en équipe : Les coordinations au sein d’équipes interdisciplinaires et avec les clients sont exigeantes, mais favorisent aussi coopération et communication.

Questions fréquemment posées (FAQ) sur la Due Diligence

Quel est le but d’une Due Diligence ? Elle sert à évaluer de manière exhaustive les risques et opportunités d’une transaction et à fournir aux clients une base solide pour leur prise de décision.Qui participe à une Due Diligence ? Différents membres du personnel issus des domaines de l’économie, de la fiscalité, du droit ou de la technique participent à la vérification. La collaboration a lieu la plupart du temps en équipe.Combien de temps dure une Due Diligence ? La durée dépend de l’ampleur de la transaction et de la complexité de l’objet examiné. Les audits de Due Diligence durent en général plusieurs semaines.Quels documents sont habituellement examinés ? Les documents incluent les bilans, les contrats, les documents fiscaux, les organigrammes, les autorisations et bien plus encore.Quelles compétences sont importantes pour participer ? Capacité d’analyse, aptitude au travail en équipe, méthode de travail structurée et recherche approfondie sont essentielles.Comment se déroule la communication durant la Due Diligence ? La communication a généralement lieu régulièrement en équipe, ainsi qu’avec les clients – tant en réunions que via plateformes numériques ou par e-mail.Quel rôle jouent les outils numériques ? Les outils numériques et les data rooms facilitent une collecte structurée, des vérifications ciblées et une documentation sécurisée des informations.

La participation à une Due Diligence permet aux jeunes professionnels d’obtenir une vision globale des liens économiques et organisationnels, de développer des compétences clés pour l’avenir et de se familiariser avec le déroulement structuré de projets complexes au sein d’un cabinet.

Questions fréquemment posées

Quels risques juridiques peuvent découler d’une Due Diligence insuffisante ?

En cas de Due Diligence juridique insuffisante, d’importants risques surviennent pour les acheteurs et investisseurs. Cela inclut notamment le fait de négliger des obligations existantes, des litiges en cours ou imminents, ainsi que des violations contractuelles de la cible. D’éventuels vices cachés dans des relations contractuelles essentielles, telles que les contrats de travail, de fournisseurs ou de location, peuvent entraîner ultérieurement d’importantes réclamations financières, des demandes de dommages et intérêts ou même l’échec du projet. Il y a également le risque de négliger des obligations réglementaires, comme celles issues du droit de la concurrence, des droits de propriété intellectuelle ou des violations de conformité. Cela peut entraîner des amendes ou même l’invalidité des transactions conclues. Dans le pire des cas, une Due Diligence lacunaire peut aussi engager la responsabilité de la direction, par exemple pour manquement aux obligations de diligence envers ses propres organes sociaux ou des tiers.

Quels documents et contrats juridiques doivent être particulièrement examinés lors d’une Due Diligence ?

Dans la Due Diligence juridique, ce sont surtout les contrats et documents clés de l’entreprise qui sont analysés minutieusement. Ceci concerne les statuts, tous les contrats de travail, en particulier ceux des personnes clés, les principaux contrats clients et fournisseurs, les baux et contrats de leasing, les contrats de prêt et de crédit, les accords de licence et ceux relatifs à la propriété intellectuelle. Il faut également examiner les litiges en cours ou menacés, les décisions administratives et d’autorisation, les garanties et cautions, ainsi que tous les documents d’assurance pertinents. S’y ajoutent les documents de conformité et, le cas échéant, les documents environnementaux. Une attention particulière doit aussi être portée aux contrats comportant des clauses de changement de contrôle ou de non-concurrence, car celles-ci peuvent avoir un impact immédiat sur le succès de la transaction.

Comment s’effectue l’examen juridique des contrats d’entreprise dans le cadre de la Due Diligence ?

L’examen juridique commence par la compilation de tous les contrats et documents pertinents de l’entreprise cible. Ceux-ci sont ensuite analysés de manière systématique pour identifier d’éventuels risques ou particularités. Cela inclut par exemple les délais de résiliation, les limitations de responsabilité, les réglementations relatives à la garantie, la durée des contrats et les droits de résiliation spéciaux. Il est également vérifié si les contrats subsistent après un changement de contrôle ou si certains partenaires contractuels disposent de droits spéciaux en cas de changement de propriétaire. Le respect des exigences légales, telles que les dispositions relatives à la protection des données ou au droit du travail, est également contrôlé. Enfin, il s’agit d’évaluer si les contrats existants mettent en péril l’objectif économique de la transaction ou doivent être renégociés.

Quelle importance revêtent les contrôles de conformité lors de la Due Diligence juridique ?

Les contrôles de conformité (Compliance) constituent un élément clé de la Due Diligence juridique, car ils permettent de révéler d’éventuelles infractions telles que la corruption, le blanchiment d’argent, les violations du droit de la concurrence ou d’autres irrégularités. Ceci inclut l’examen des directives internes, des systèmes de déclaration et de contrôle ainsi que la mise en œuvre effective des exigences légales au sein de l’entreprise cible. Une attention particulière est portée au respect des règlementations anti-corruption, de protection des données et de droit du travail, car les infractions peuvent entraîner de lourdes amendes et nuire à la réputation. Un contrôle de conformité approfondi protège l’acheteur contre la reprise de risques existants ou futurs et sert de base aux négociations de prix d’achat ou même à un retrait de la transaction.

Quel rôle joue le droit de la concurrence dans la Due Diligence juridique ?

Le droit de la concurrence joue un rôle essentiel, notamment dans les grandes opérations de fusion-acquisition. Dans le cadre de la Due Diligence juridique, il s’agit de vérifier si l’opération envisagée enfreint des dispositions du droit de la concurrence, en particulier concernant des situations de position dominante ou des ententes restrictives. Il faut également déterminer si une notification de contrôle de fusion est nécessaire et si la transaction peut être soumise à l’examen, voire à l’interdiction des autorités de la concurrence. Les violations du droit de la concurrence ou du contrôle des concentrations peuvent entraîner d’importantes sanctions pécuniaires, l’annulation de la transaction ou l’invalidité de certains accords. Par conséquent, un examen et une documentation minutieux dans le cadre de la Due Diligence sont indispensables.

Quelles obligations d’information et questions de responsabilité incombent au vendeur et à l’acheteur lors de la Due Diligence ?

Dans le cadre de la Due Diligence, le vendeur a une obligation d‘information étendue. Il doit révéler tous les risques juridiques majeurs, les défauts et les informations importantes. Le non-respect de ces obligations peut entraîner des droits à réparation ou au retrait au profit de l’acheteur. Inversement, l’acheteur a également une obligation de diligence, car il doit étudier soigneusement les informations disponibles et signaler à temps tous les risques dont il a connaissance. S’il ne respecte pas cette obligation, les droits au titre de vices matériels ou juridiques peuvent être limités, voire exclus. La question de la responsabilité est donc étroitement liée aux résultats et indications figurant dans le contrat d’achat. C’est pourquoi une documentation et une communication précises lors de la phase de Due Diligence revêtent une importance particulière.